眼光 您的有限责任公司权益是证券吗？

许多企业主和企业家选择组建有限责任公司（“LLC”）而不是公司，部分原因是为了避免公司形式通常带来的行政负担和僵化。 公司面临的最繁重的负担之一是联邦和州政府对证券（例如股票）销售的监管。

让企业主和投资者都感到惊讶的是，联邦和爱达荷州证券法可以同等效力地适用于有限责任公司的利益。

在这种情况下措手不及可能会付出高昂的代价。 联邦和爱达荷州证券法要求任何证券发行要么 (i) 向适当的监管部门注册，要么 (ii) 属于此类注册的豁免范围。 不遵守联邦或州证券法律或法规可能会导致民事或刑事处罚，并为投资者提供撤销权（即要求收回投资的权利）。 此外，任何与证券发行或销售有关的人都可能受到联邦和州证券反欺诈规定的约束。

因此，确定有限责任公司的权益是否属于联邦或爱达荷州证券法的“证券”势在必行。 此外，必须在将有限责任公司的权益提供给他人之前做出这一决定。

一、安全的法定定义

根据联邦法律，1933 年《证券法》和 1934 年《证券交易法》（分别称为“'33 法”和“'34 法”）本质上都将“证券”一词定义为任何票据、股票、债券或债权证，或任何其他术语，包括一个笼统的术语“投资合同”。 由于《33 法案》和《34 法案》颁布时有限责任公司尚未存在，因此确定有限责任公司权益是否构成联邦法律意义上的担保将取决于其是否符合此背景下的投资合同资格。 《33 法案》和《34 法案》都没有进一步定义投资合同一词。

爱达荷州通过的《2004​​ 年统一证券法》也将“证券”一词定义为包括“投资合同”（爱达荷州法典第 § 30-14-102(28)）。 然而，《统一证券法》继续明确规定，“投资合同”包括“有限合伙企业和有限责任公司的权益”，《爱达荷州法典》第 § 30-14-102(28)(e) 条。 目前尚不清楚这种法定语言是否意味着（i）任何有限责任公司的每一项权益都必须被解释为爱达荷州法律规定的投资合同，或者（ii）只有在满足其他条件的情况下，有限责任公司的权益才能被解释为投资合同。

爱达荷州法院尚未回答这个问题，但继续使用类似于联邦法院解释联邦法律的分析来分析潜在的投资合同，该分析不假设有限责任公司的权益本身就是证券。 尽管如此，根据爱达荷州法定语言的简单含义，有限责任公司的权益可能被解释为证券，即使它未通过联邦法律的适用测试。

II.Howey投资契约测试

Howey 测试由美国最高法院在 SEC v. WJ Howey Co., 328 US 293 (1946) 的判决中制定，爱达荷州和联邦法院都使用该测试来确定特定安排是否符合证券投资合同的条件法律。 豪伊测试要求满足四个要素才能成为投资合同：(i) 货币投资，(ii) 普通企业，(iii) 具有合理的利润预期，以及 (iv) 获得这些利润来自他人的创业或管理努力。

豪伊测试的前三个要素几乎存在于所有商业活动中。 首先，金钱投资可以通过个人或不动产或无形财产的贡献以及服务的贡献来满足。 其次，如果其他人的投资集中在一起，或者投资者的利益与投资的发起人存在联系，就会形成共同企业。 第三，几乎每个购买有限责任公司权益的人都是带着利润的预期这样做的。

这个问题常常转向第四个要素，即利润应从他人的创业或管理努力中获得。 当查看公开交易市场上出售的股票时，这一因素显而易见，因为投资者与企业完全分离，并且无法控制公司的管理。

当适用于有限责任公司权益时，第四项要求的适用性不太明确。 有时，公司中的每个有限责任公司成员都积极参与业务管理，因此他们的有限责任公司权益不会被视为受证券法约束的投资合同。

然而，很多时候，一个或多个有限责任公司成员是真正的被动投资者，他们依赖第三方或另一名成员来管理业务。 对于经理管理的有限责任公司来说尤其如此，根据定义，有限责任公司将管理权授予一个或多个特定个人，并为成员提供很少（如果有的话）有关管理的固有权利。 这些有限责任公司的利益有可能属于受证券法约束的投资合同的定义范围内，因为成员对公司业务的控制很少或根本没有。

三． 确定利润是否来自他人的努力

法院对有限责任公司及其与成员的关系进行事实密集的审查，以确定有限责任公司利益的利润是否来自他人的创业或管理努力。 如果有限责任公司成员在未利用其自身管理技能的情况下获取其权益，则证券法可能会禁止提供或出售此类会员权益，除非已注册或免于注册。

该调查着眼于几个问题，以确定此类经济现实是否表明对有限责任公司有投资或管理权益。 对此决定影响最大的因素是成员根据有限责任公司协议行使的控制权数量。

根据豪伊测试，成员管理的有限责任公司的权益不太可能被视为投资合同，该有限责任公司将管理权授予其成员。 然而，法院将考虑相关关系的经济现实，以确定成员是否在实际问题上行使有意义的控制权。 例如，如果满足以下一项或多项条件，会员管理的有限责任公司的权益可能会被视为豪伊测试下的投资合同：

• 经营协议将最终控制权授予他人；
•  权益被出售给大量公众，以致该权益不提供任何实际控制权；
• 会员缺乏足够的业务经验和知识来行使该会员所拥有的管理权； 或者
• 事实上，由于发起人或管理者具有某些独特的专业知识，成员们依赖于发起人或管理者的能力。

另一方面，经理管理的有限责任公司的权益不一定被视为证券。 相反，如果经理仅享有部长职责，而成员保留强大的管理权，或者成员可以轻松更换经理或以其他方式行使有意义的有限责任公司权力，则在此类经理管理的有限责任公司中持有的权益可能不会被视为证券。

IV。 结论

企业主和投资者无法通过依赖有限责任公司实体结构而不是公司实体结构来避免繁重的州和联邦证券法。 如果有限责任公司权益是投资合同，则在未登记出售或属于豁免登记的情况下提供或出售此类权益是非法的。 如果您担心您的有限责任公司利益，请联系我们的一位商业律师，以告知您此类利益是否属于证券法的范围以及是否可以申请注册豁免。

如需更多信息，请联系我们 事业群 或致电208.344.6000。