अन्तर्दृष्टि क्या आपका एलएलसी हित एक सुरक्षा है?

कई व्यवसाय मालिक और उद्यमी, कॉर्पोरेट फॉर्म के साथ अक्सर होने वाले प्रशासनिक बोझ और कठोरता से बचने के लिए, एक निगम के बजाय एक सीमित देयता कंपनी ("एलएलसी") बनाने का विकल्प चुनते हैं। निगमों पर डाले गए सबसे कठिन बोझों में से एक संघीय और राज्य सरकारों दोनों द्वारा प्रतिभूतियों (उदाहरण के लिए, स्टॉक) की बिक्री का विनियमन है।

व्यापार मालिकों और निवेशकों दोनों के लिए आश्चर्य की बात यह हो सकती है कि संघीय और इडाहो प्रतिभूति कानून एलएलसी में हितों के लिए समान बल के साथ लागू हो सकते हैं।

इस संदर्भ में आश्चर्य में पड़ना बहुत महंगा पड़ सकता है। संघीय और इडाहो प्रतिभूति कानूनों के लिए आवश्यक है कि प्रतिभूतियों की कोई भी पेशकश या तो (i) उपयुक्त नियामक विभाग के साथ पंजीकृत हो या (ii) ऐसे पंजीकरण से छूट के अंतर्गत आती हो। संघीय या राज्य प्रतिभूति कानूनों या विनियमों का पालन करने में विफलता के परिणामस्वरूप नागरिक या आपराधिक दंड हो सकता है और निवेशकों को रद्दीकरण का अधिकार (यानी, अपने निवेश को वापस मांगने का अधिकार) प्रदान किया जा सकता है। इसके अलावा, किसी सुरक्षा की पेशकश या बिक्री से जुड़ा कोई भी व्यक्ति संघीय और राज्य प्रतिभूतियों के धोखाधड़ी-रोधी प्रावधानों के अधीन हो सकता है।

इसलिए यह निर्धारित करना आवश्यक है कि एलएलसी में रुचि संघीय या इडाहो प्रतिभूति कानूनों के प्रयोजनों के लिए "सुरक्षा" है या नहीं। इसके अलावा, यह निर्धारण एलएलसी हितों की पेशकश दूसरों को करने से पहले किया जाना चाहिए।

I. सुरक्षा की वैधानिक परिभाषा

संघीय कानून के तहत, 1933 का प्रतिभूति अधिनियम और 1934 का प्रतिभूति विनिमय अधिनियम (क्रमशः "'33 अधिनियम" और "'34 अधिनियम," दोनों) अनिवार्य रूप से "सुरक्षा" शब्द को किसी भी नोट या स्टॉक या बांड या डिबेंचर के रूप में परिभाषित करते हैं। , या कई अन्य शर्तों के रूप में, जिसमें एक आकर्षक शब्द- "निवेश अनुबंध" भी शामिल है। चूंकि '33 अधिनियम और '34 अधिनियम अधिनियमित होने के समय एलएलसी अस्तित्व में नहीं थे, इसलिए एलएलसी का हित संघीय कानून के प्रयोजनों के लिए एक सुरक्षा का गठन करता है या नहीं, इसका निर्धारण इस बात पर निर्भर करेगा कि यह इस संदर्भ में निवेश अनुबंध के रूप में योग्य है या नहीं। न तो '33 अधिनियम और न ही '34 अधिनियम निवेश अनुबंध शब्द को और अधिक परिभाषित करते हैं।

इडाहो में अपनाया गया 2004 का यूनिफ़ॉर्म सिक्योरिटीज एक्ट, "निवेश अनुबंध", इडाहो कोड § 30-14-102(28) को शामिल करने के लिए सुरक्षा शब्द को भी परिभाषित करता है। हालाँकि, यूनिफ़ॉर्म सिक्योरिटीज़ एक्ट स्पष्ट रूप से यह प्रदान करता है कि एक "निवेश अनुबंध" में "सीमित भागीदारी और एक सीमित देयता कंपनी में रुचि", इडाहो कोड § 30-14-102(28)(ई) शामिल है। यह स्पष्ट नहीं है कि क्या इस वैधानिक भाषा का अर्थ यह है कि (i) किसी भी LLC में प्रत्येक हित को इडाहो कानून के तहत एक निवेश अनुबंध के रूप में माना जाना चाहिए, या (ii) LLC में एक हित को केवल तब तक ही माना जा सकता है जब तक अन्य शर्तें पूरी होती हैं .

इडाहो अदालतों ने इस प्रश्न का उत्तर नहीं दिया है, लेकिन संघीय कानून की व्याख्या करने के लिए संघीय अदालतों द्वारा उपयोग किए जाने वाले विश्लेषण के समान संभावित निवेश अनुबंधों का विश्लेषण करना जारी रखा है, जो यह नहीं मानता है कि एलएलसी में हित वास्तव में प्रतिभूतियां हैं। फिर भी, इडाहो वैधानिक भाषा के स्पष्ट अर्थ के तहत, एलएलसी में रुचि को सुरक्षा के रूप में माना जा सकता है, भले ही वह संघीय कानून के तहत लागू परीक्षणों में विफल हो।

II.होवे निवेश अनुबंध परीक्षण

होवे परीक्षण अमेरिकी सुप्रीम कोर्ट द्वारा एसईसी बनाम डब्ल्यूजे होवे कंपनी, 328 यूएस 293 (1946) के फैसले में विकसित किया गया था और इसका उपयोग इडाहो और संघीय अदालतों दोनों द्वारा यह निर्धारित करने के लिए किया जाता है कि क्या कोई विशेष व्यवस्था प्रतिभूतियों के अधीन निवेश अनुबंध के रूप में योग्य है या नहीं। कानून। होवे परीक्षण के लिए निवेश अनुबंध के रूप में अर्हता प्राप्त करने के लिए चार तत्वों की आवश्यकता होती है: (i) पैसे का निवेश, (ii) एक सामान्य उद्यम, (iii) मुनाफे की उचित उम्मीद के साथ, और उन मुनाफे के लिए (iv) प्राप्त किया जाना चाहिए दूसरों के उद्यमशीलता या प्रबंधन प्रयासों से।

होवे परीक्षण के पहले तीन तत्व लगभग सभी व्यावसायिक प्रयासों में पाए जाते हैं। सबसे पहले, पैसे का निवेश व्यक्तिगत या वास्तविक या अमूर्त संपत्ति के योगदान के साथ-साथ सेवाओं के योगदान से संतुष्ट हो सकता है। दूसरा, सामान्य उद्यम तब मिलेगा जब दूसरों के निवेश को एक साथ एकत्रित किया जाएगा या यदि निवेशकों के हित निवेश के उन प्रवर्तकों से जुड़े होंगे। तीसरा, एलएलसी हित का लगभग हर खरीदार मुनाफे की उम्मीद के साथ ऐसा करता है।

प्रश्न अक्सर चौथे तत्व पर आता है कि लाभ दूसरों के उद्यमशीलता या प्रबंधन प्रयासों से प्राप्त किया जाना चाहिए। सार्वजनिक रूप से कारोबार किए जाने वाले बाजार में बेचे जाने वाले शेयरों को देखते समय यह तत्व स्पष्ट रूप से मौजूद होता है, जहां निवेशक व्यवसाय से पूरी तरह अलग रहते हैं और कंपनी के प्रबंधन पर उनका कोई नियंत्रण नहीं होता है।

जैसा कि एलएलसी हितों पर लागू होता है, इस चौथी आवश्यकता की प्रयोज्यता कम स्पष्ट है। कभी-कभी किसी कंपनी में प्रत्येक एलएलसी सदस्य व्यवसाय के प्रबंधन में सक्रिय रूप से शामिल होता है, और इस प्रकार उनके एलएलसी हितों को प्रतिभूति कानूनों के अधीन निवेश अनुबंध नहीं माना जाएगा।

हालाँकि, कई बार एक या कई एलएलसी सदस्य वास्तव में निष्क्रिय निवेशक होते हैं जो व्यवसाय के प्रबंधन के लिए किसी तीसरे पक्ष या किसी अन्य सदस्य पर भरोसा करते हैं। यह प्रबंधक-प्रबंधित एलएलसी के मामले में विशेष रूप से सच है, जो परिभाषा के अनुसार एक या अधिक विशिष्ट व्यक्तियों को प्रबंधन अधिकार प्रदान करता है और सदस्यों को प्रबंधन के संबंध में कुछ अंतर्निहित अधिकार प्रदान करता है। इन LLC हितों के प्रतिभूति कानूनों के अधीन निवेश अनुबंध की परिभाषा में आने का जोखिम है क्योंकि सदस्यों का कंपनी के व्यवसाय पर बहुत कम या कोई नियंत्रण नहीं है।

तृतीय. यह निर्धारित करना कि क्या लाभ दूसरों के प्रयासों से प्राप्त होता है

अदालतें यह निर्धारित करने के लिए एलएलसी और सदस्यों के साथ उनके संबंधों पर तथ्य-गहन नज़र रखती हैं कि क्या एलएलसी हित का लाभ दूसरों के उद्यमशीलता या प्रबंधन प्रयासों से प्राप्त किया जाना है। यदि एलएलसी सदस्य ने अपने स्वयं के प्रबंधन कौशल को नियोजित किए बिना अपना हित प्राप्त किया है, तो ऐसे सदस्यता हित की पेशकश या बिक्री को प्रतिभूति कानूनों द्वारा प्रतिबंधित किया जा सकता है जब तक कि पंजीकृत या पंजीकरण से छूट न हो।

यह जांच यह निर्धारित करने के लिए कई मुद्दों पर गौर करती है कि क्या ऐसी आर्थिक वास्तविकताएं एलएलसी में निवेश या प्रबंधन की रुचि का सुझाव देती हैं। इस निर्धारण में सबसे प्रभावशाली कारक एलएलसी समझौते के तहत सदस्यों द्वारा प्रयोग किए जाने वाले नियंत्रण की मात्रा है।

एक सदस्य-प्रबंधित एलएलसी में रुचि, जो अपने सदस्यों के साथ प्रबंधन प्राधिकरण निहित करती है, को होवे परीक्षण के तहत निवेश अनुबंध माना जाने की संभावना नहीं है। हालाँकि, अदालतें यह निर्धारित करने के लिए रिश्ते की आर्थिक वास्तविकताओं को देखेंगी कि व्यावहारिक मामले के रूप में सदस्य सार्थक नियंत्रण रखते हैं या नहीं। उदाहरण के लिए, सदस्य-प्रबंधित एलएलसी में रुचि को हॉवे परीक्षण के तहत एक निवेश अनुबंध माना जा सकता है यदि निम्नलिखित में से एक या अधिक सत्य है:

• परिचालन समझौता दूसरों को अंतिम नियंत्रण प्रदान करता है;
•  हितों को आम जनता की इतनी बड़ी संख्या में बेचा जाता है कि ब्याज कोई वास्तविक नियंत्रण प्रदान नहीं करता है;
• सदस्यों के पास ऐसे सदस्य या सदस्यों के पास मौजूद प्रबंधन अधिकारों का प्रयोग करने के लिए पर्याप्त व्यावसायिक अनुभव और ज्ञान का अभाव है; या
• वास्तव में, सदस्य प्रमोटर या प्रबंधक की ओर से कुछ अद्वितीय विशेषज्ञता के कारण प्रमोटर या प्रबंधक की क्षमता पर निर्भर होते हैं।

दूसरी ओर, प्रबंधक-प्रबंधित एलएलसी में रुचि को आवश्यक रूप से सुरक्षा नहीं माना जाता है। बल्कि, जहां एक प्रबंधक केवल मंत्रिस्तरीय कर्तव्यों का आनंद लेता है और सदस्यों के पास मजबूत प्रबंधन अधिकार बरकरार रहते हैं, या जहां सदस्य आसानी से प्रबंधक की जगह ले सकते हैं या अन्यथा सार्थक एलएलसी शक्तियों का प्रयोग कर सकते हैं, ऐसे प्रबंधक-प्रबंधित एलएलसी में रखे गए हितों को प्रतिभूतियां नहीं माना जा सकता है।

चतुर्थ। निष्कर्ष

कॉर्पोरेट इकाई संरचना के बजाय एलएलसी इकाई संरचना पर भरोसा करके व्यापार मालिकों और निवेशकों द्वारा कठिन राज्य और संघीय प्रतिभूति कानूनों से बचा नहीं जा सकता है। यदि एलएलसी ब्याज एक निवेश अनुबंध है, तो बिक्री को पंजीकृत किए बिना या पंजीकरण से छूट के दायरे में आए बिना ऐसे ब्याज की पेशकश करना या बेचना गैरकानूनी है। यदि आप अपने एलएलसी हितों के बारे में चिंतित हैं तो कृपया हमारे व्यावसायिक वकीलों में से किसी एक से संपर्क करें ताकि आपको सलाह दी जा सके कि क्या ऐसा हित प्रतिभूति कानूनों के अंतर्गत आता है और क्या पंजीकरण पर छूट लागू हो सकती है।

अधिक जानकारी के लिए, कृपया हमारे से संपर्क करें व्यापार समूह या 208.344.6000 कहते हैं।